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能够证明具有合意

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北京pk10网导读:以物抵债是我国法律允许的一种债权实现、债务消灭的方式。根据债法原理,以物抵债也称代物清偿,是指当事人之间达成协议,由债权人受领他种给付以替代原定给付,进而使原债权

  以物抵债是我国法律允许的一种债权实现、债务消灭的方式。根据债法原理,以物抵债也称代物清偿,是指当事人之间达成协议,由债权人受领他种给付以替代原定给付,进而使原债权债务关系归于消灭。实践中很多是在借贷关系中产生纠纷后,借贷双方约定以一方的房产、车辆、股权或者其他非货币财产给付给另一方用以消灭原债务。但如何才能成立以物抵债,使原债消灭?将对司法实践中最高法院对以物抵债协议效力的认定及法律适用规则进行梳理,并通过案例加以详细解读。

  甲向A公司借款2000万元用于资金周转,以甲在B公司占有的50%的股权作质押,对该笔债务提供担保,同时B公司也以其名下房产进行抵押作为担保。之后甲因资金周转不灵,到期无法还款,于是A公司要求甲将其名下B公司50%的股份转让给A公司,但因某种原因股权未转至A公司,而是应A公司的要求转至A公司员工名下。同时A公司还要求对之前B公司抵押房产的抵押合同及借款合同,办理强制执行公证。之后甲出具声明,表明股权转让至A公司后,还清所有欠款本息。但随后A公司向法院申请强制执行B公司名下房产,法院认为甲向A公司出具的声明不足以认定为,双方已达成以物抵债的合意,且没有结清证明,不能证明还款金额,因此通知B公司配合执行B公司名下房产。但B公司不服,认为甲在签署声明时,有A公司的项目经理、有B公司的负责人、还有甲本人在场,能够证明具有合意,至于还款金额,甲已明确表示为所有欠款本息。因此双方具有合意,也是有明确还款金额的。

  上述案例争议焦点是双方是否已经以股权方式偿债,以物抵债的成立要件:1、必须有原债的关系存在;2、双方当事人必须有以物抵押的合意;3、原债的给付与以物抵债的给付为不同种类的给付;4、债权人在接受他种给付后原给付消灭。首先,甲签署声明时未偿还其债务,甲在相关人员在场的情况下出具了声明,明确表示50%的股权转让给A公司后清偿所有本息。但“相关人员在场”能否证明甲与A公司已经就以物抵债达成了合意,是本案争议的另一个焦点。甲认为股权已经质押而且在未偿还欠款后,已经将股权过户给了A公司,就表明甲的债务已经清偿,而A公司认为该声明仅是单方声明。那么再看原债是否已经消灭,现在甲与A公司对于是否以物抵债有争议,那么原债也自然未消灭。根据最高法院关于以物抵债的裁判观点,“当事人在债务清偿期届满后达成代物清偿协议,并完成给付行为,如已办理不动产变更登记或股权转让登记,该代物清偿协议当然属于有效行为。”结合本案,以物抵债的声明虽然是有双方当事人在场,但没有另一方法定代表人盖章或签字,因此协议的效力上存在瑕疵,是否完成了给付行为双方也有争议。虽然股权办理了过户手续,但不能认为已经以以物抵债的方式清偿的全部债务。

  那么以物抵债除了符合上述构成要件以外,在达成协议的时间、协议约定的内容、履行协议的具体情况等方面都应进行严格审查,否则就有可能达不到解决纠纷的目的,反而使问题更加复杂化。下面就对最高法院关于“以物抵债”的裁判观点进行梳理。

  1.当事人在债务清偿期届满前明确约定债务人不履行到期债务时抵债物归债权人所有的代物清偿协议,该协议因违反了禁止流押、流质的强制性规定,应认定为无效协议。根据《物权法》第186条:“抵押权人在债务履行期届满前,不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”及第211条:“质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。”的规定,如果在债务到期前的以物抵债协议中有类似“流押、流质”条款,以物抵债协议无效,如果债权人要求履行该协议或者债务人认为该协议已还清欠款,人民法院是不予支持的。

  2.当事人在债务清偿期届满前约定债务人不履行到期债务时以抵债物来清偿债权,但未明确抵债物的所有权直接归债权人所有,该代物清偿协议在当事人之间具有法律效力,但不具有对抗其他债权人的效力。对抵债物应进行折价或拍卖、变卖该抵债物,并从拍卖、变卖价款中清偿债务。

  3.当事人在建立债权债务关系时就约定了债务人不履行债务时,以房屋或土地等不动产进行抵债,并明确在债务清偿后可以回赎,债务人或第三人根据约定已办理了物权变更登记,该行为符合让与担保的特征,虽然不能产生物权变动的法律效力,但债权人可以主张对该抵债物进行折价或从拍卖、变动抵债物的价款中受偿。(让与担保是一种非典型的担保方式,在本所之前的文章——《让与担保的效力问题》中已加以论述)

  在债务到期的以物抵债协议中,存在的风险比较高,在订立时应注意以上提到的一些细节。

  1.在债务到期后约定以物抵债,其本质为代物清偿。代物清偿属于实践性法律行为,若仅有代物清偿合意,而未实际履行物权转移的,原债务并未消。

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